竞争法新兴技术

《数字服务法》配套:改变游戏规则?

介绍

正如美国法学家约瑟夫·布拉德利(Joseph P. Bradley)正确地说的那样,“没有法律,社会就不会存在。法律是社会的纽带。做到这一点;保存并保持在一起的东西。实际上,这是公民社会的本质。[一世] 就像没有法律就不可能存在社会一样,没有社会就不可能存在法律。毕竟,法律的目的是统治社会。为了有效地管理社会,法律必须与社会保持同步。因此,法律随着社会的变化而发展。例如,随着英国第一次工业革命的爆发,英国政府开始通过各种劳动法来规范工业工人的工作条件和工时。[ii]

目前,世界已经进入了世界经济论坛所说的“第四次工业革命[iii]。第四次工业革命按快速变化的技术进行分类,这些变化影响着全世界几乎所有行业。 [iv] 为了有效地规范由此带来的变化,法律需要发展。因此,全球的立法者已经在立法各种立法。例如,印度最近通知了2020年消费者保护(电子商务)规则[v] 规范在线商品和服务的交易。同样,欧洲委员会于2020年12月15日发布了《数字服务法案》(“DSA”) [vi] 和《数字市场法》(“DMA”) [vii],统称为DSA软件包。

DSA软件包是一套提议的法规,旨在针对由于数字市场和服务的广泛发展而发生的快速变化来更新欧洲的法律框架。[viii] 两项拟议法规的目的是双重的:首先,它们试图在数字世界中创造一个更安全的空间;其次,他们试图在国内和国际上在数字市场中创造一个公平的竞争环境。[ix]因此,本文旨在对这些新提出的法规进行批判性分析。

DSA包:好的, The Bad, The Ugly

DSA涵盖数字服务,并包括中介责任,非法内容等法规,而DMA涵盖数字市场,并包含关守者法规等。该软件包引入了一些期待已久的更改,是对现有法规的补充和补充,例如作为2000年电子商务指令(“指令”) [X].

数字服务法

治外法权 Jurisdiction

第11条[xi] 强制要求在欧盟提供服务但没有机构的中介机构(“欧盟”)在提供服务的位置指定法人代表。尽管该域外管辖权条款旨在确保法规的有效性和合规性并提供公平的竞争环境,但它引发了人们的猜测,即在欧盟拥有法律代表的义务将抑制非欧盟平台提供服务的动机在欧盟。 [xii]

中介责任

DSA保留了大多数 指令的主要原则,并给予全面的豁免 中介机构承担与用户内容有关的责任。[xiii] 另外,介绍一种形式的好 撒玛利亚政策,该政策可以保护 中介人取缔非法内容[xiv]。 DSA第6条[xv] 要求中介机构不得 完全由于自愿而没有资格获得责任豁免 调查,识别和删除非法内容。

良好的撒玛利亚政策是 美国通信法第230条还规定了美国法律 Decency 法案[xvi],赋予中间人以豁免权 善意,删除其认为淫秽,淫秽的内容, 即使此类内容受到宪法保护,也是如此。而 这种政策的动机是在线管理有害内容,这隐约 中间商可能会滥用措辞的规定来规范其内容 异想天开和幻想,可能会导致违反用户的基本 言论自由权。与之形成鲜明对比的是,印度的信息技术 Act[xvii] 完全排除了此类政策。在这种情况下, DSA第6条可以看作是 通过媒体 在两个极端位置之间。通过将《良好撒玛利亚人政策》限制为 “非法内容”,它被定义为信息“不符合联盟法律或 Member State[xviii],DSA会在 用户和中介。

此外,DSA要求每个中介机构根据第14条提供可访问且用户友好的通知和行动机制[xix]。这将使用户可以将他们认为非法的任何内容通知中介,中介必须及时处理和发布关于通知的合理决定。 DSA进一步规定,某些信任的举报者提交的通知应给予优先级。[xx] 此外,相关的司法和行政部门还可以向中介发布命令,以打击非法内容。[xxi] 这些都是规范非法内容的可喜步骤。但是,尽管第14条要求该通知应确认用户的真诚信念,即该信息和指控是“准确而完整[xxii],DSA不会对欺诈性通知进行处罚。需要一种有效的措施来防止此类欺诈性通知,以保护中间人免受不必要的负担来审查和决定此类通知,这会使通知和行动机制效率低下。

的方法 适度的负担

根据建议2003/361 / EC定义的​​微型,小型或中型企业[xxiii],则无需承担第3条规定的在线平台的额外义务,例如提供内部投诉处理系统[xxiv] 和交易者的可追溯性[xxv]。此外,此类企业还免除了第13条规定的透明度报告义务[xxvi] DSA。这种豁免的目的是避免过多的负担。

DSA还介绍了 针对大型在线平台的针对性且不对称的负担,即 等于或高于4,500万的平台每月平均提供 欧盟的活跃用户[xxvii]。提供的理由是这些平台 在公共经济领域具有中心地位,因为他们有能力 造成社会风险并承担额外的负担。因此, 第4节规定了非常大的在线平台上的其他义务, 例如强制性的年度评估[xxviii] 和缓解[xxix] 风险,自费进行年度审计[xxx],对于 reporting[xxxi] 和在线广告[xxxii], 除其他外.

这种按比例负担的方法类似于按比例征税的制度。这种方法体现了支付能力的原则,该原则指出,纳税能力较强的人应支付更多税款,以保护低收入群体并平衡制度。[xxxiii]大型在线平台上的额外义务不会导致对小型和小型企业的保护,按比例负担的方法确实通过施加每种企业可以承受的负担来在系统中实现平衡。这项政策将鼓励创业和创新,同时还要对可能对社会造成更大伤害的大型平台进行检查。 

数字市场 Act

范围广

DMA已适用于所有“网守”[xxxiv] 提供或提供“核心平台服务”[xxxv] 在欧盟,不论其居住地或居住地如何。[xxxvi] 因此,这产生了域外影响,并扩大了其范围,并扩大了对这种看门人的管制范围。

DMA将网守定义为核心平台服务的提供者 有一个 “对内部市场的重大影响”是“企业用户接触最终用户的重要门户””,向超过4,500万月度活跃用户和10,000位年活跃用户提供服务,并在欧盟享有或将享有持久的地位。[xxxvii] 核心平台服务已在第2条第2款中作了解释,其中包括: 除其他外,在线中介服务,在线搜索引擎,云计算服务。如果实施,则对核心平台服务一词的域外条款和广泛解释将对许多关守和所提供的不同类型的服务产生深远的影响。

不公平贸易惯例

第5条[xxxviii] and 6[xxxix] DMA的清单提供了义务和列入黑名单的行为的清单,如果分别违反或采取了这些行为,则可能会使tan从事不公平的贸易惯例。这些义务包括允许企业用户提供与网守所设定的价格不同的价格,允许卸载某些预安装的应用程序以及由最终用户安装第三方软件应用程序等。某些列入黑名单的行为包括对网闸提供的服务的优惠待遇或限制最终用户在不同应用程序之间切换的能力, 除其他外.

有趣的是,第8条[xl] and 9[xli] 根据经济可行性或公共卫生,道德或安全,提供免除这些义务和列入黑名单的措施的条款。尽管这些理由已合理地纳入了保障措施,但是,“经济生存力”和“公共卫生”或“公共安全”一词的内在本质由于其含义不明确且含义广泛,给守门员提供了许多回旋余地义务。法规的有效实施一直是欧盟一直关注的问题,这些法规在实施时将进一步受到考验。

禁止国家法规

DMA限制了成员国对看门人施加任何进一步的义务。[xlii]该条款应完全控制欧洲委员会的监管,并剥夺成员国的任何监管控制。尽管它通过定期更新网守的义务引入了活力[xliii],反规避条款[xliv] 和市场调查机制[xlv],对会员国的监管限制相当不成比例地影响了它们对这些看门人的授权。[xlvi]

预期的影响和 Responses

业内人士对拟议的DSA方案的最初反应参差不齐。[xlvii] 虽然某些规定(如保留指令中的责任豁免)已经收到了积极的回应,但其他规定(如两部法令所规定的巨额罚款)都没有得到回应。 DSA允许对有关超大型在线平台的总营业额处以最高6%的罚款[xlviii]。同样,DMA允许对有关网守的总营业额处以最高10%的罚款。这些罚款的程度引起了利益相关者的关注。例如,中介机构可能开始过度限制对在线内容的访问,以避免受到DSA的罚款。[l]

一些国家(如法国和罗马尼亚)对拟议的法规表示赞同,而另一些国家则不那么热心。爱尔兰政府对DMA对门卫施加的事前监管的必要性和可行性提出质疑。[li]捷克共和国和爱沙尼亚已警告不要过度监管。[lii]过度监管可能会抑制企业向企业提供服务的动机。欧盟,尤其是如果他们认为合规和行政障碍大于经济利益。

问题也已经 提出了有关DSA和DMA范围的问题。德国政府, 例如,声明DSA不仅应规范非法内容,还应规范 尚未违法且DMA可扩展到平台的内容 具有重要的中介权力,但不是网守。[liii] 同样, 奥地利政府指出,DSA应该规范其他方面 喜欢仇恨言论和虚假信息。[liv]

结束语 尽管反应不一,但人们普遍认为,迫切需要更新现行法规并加强执法。[lv] 现在,DSA方案将受到欧洲议会和成员国的审查,并且可能会考虑到初步评估的结果而对其进行修订。正如欧盟委员会执行副总裁所说:…我们需要制定规则以使秩序混乱[lvi]。因此,DSA软件包是朝着正确方向迈出的一步,并且如果正确地加以完善和实施,它将成为改变游戏规则的人。

本文的引用为:

Kavya Jha, 《数字服务法》配套:改变游戏规则?,Metacept- InfoTech和IPR,可通过以下网址访问 //nerdeicek.com/the-digital-services-act-package:-a-game-changer?.


[一世] 约瑟夫·布拉德利(Joseph P.Bradley),最高法院大法官 美国,宾夕法尼亚大学演讲:法律,法律的本质和 担任公民社会的纽带和基础的办公室229(1884年10月1日)。

[ii] 1833年工厂法, National Archives, //www.nationalarchives.gov.uk/education/resources/1833-factory-act/.      

[iii] 克劳斯·施瓦布, 第四次工业革命: 这意味着什么,如何应对, 世界 经济论坛(2016年1月14日), //www.weforum.org/agenda/2016/01/the-fourth-industrial-revolution-what-it-means-and-how-to-respond/.

[iv] ID。

[v] 2020年《消费者保护(电子商务)规则》, G.S.R. 462.

[vi] 关于欧洲议会条例的提案 理事会关于数字服务单一市场(数字服务 法案)和修正指令2000/31 / EC,COM(2020)825最终2020/0361(COD)

[vii] 关于欧洲议会条例的提案 理事会关于数字领域竞争性和公平市场的 (Digital Markets 法案),COM(2020)842最终2020/0374(COD)[以下 DMA Regulations]。

[viii] 数字服务法一揽子计划,欧盟委员会(2020年12月16日), //ec.europa.eu/digital-single-market/en/digital-services-act-package.

[ix] ID。

[X] 欧洲议会和理事会指令2000/31 / EC 关于信息社会服务某些法律方面的规定,于2000年6月8日生效, 内部市场中的特定电子商务(电子指令 商业),2000 O.J. (第178条)1。

[xi] DSA规定,第11条。 5,

[xii] Christoph Shmon和Karen Gullo, 欧盟委员会拟议的《数字服务法案》在某些方面做得不错,但 需要进行改进以使用户处于控制状态o,电子前沿基金会(12月15日, 2020), //www.eff.org/deeplinks/2020/12/european-commissions-proposed-regulations-require-platforms-let-users-appeal.

[xiii] ID.

[xiv] 琼·巴拉塔(Joan Barata), 积极的意图保护:融入一个好的撒玛利亚人 欧盟数字服务法中的原则, 中央 民主与技术(2020年7月29日), //cdt.org/insights/positive-intent-protections-incorporating-a-good-samaritan-principle-in-the-eu-digital-services-act/.

[xv] DSA规定,第11条。 6。

[xvi] 《美国通信法令》(1996年),美国47 §230(1996)。

[xvii] 2000年《信息技术法》,第21号,《 2000年议会法》。

[xviii] DSA规定,第11条。 2(g)。

[xix] ID。, 艺术。 14。

[xx] ID。, 艺术。 19

[xxi] ID。, 艺术。 8。

[xxii] ID。, 艺术。 14(2)(d)。

[xxiii] 关于2003年5月6日的委员会建议 微型,中小型企业的定义(根据 文件号C(2003)1422),2003/361 / EC,O.J。 (L.124)36。

[xxiv] DSA规定,第11条。 17。

[xxv] ID。, 艺术。 22

[xxvi] ID。, 艺术。 13

[xxvii] ID。, 艺术。 24

[xxviii] ID。, 艺术。 26

[xxix] ID。, 艺术。 27。

[xxx] ID。, 艺术。 28。

[xxxi] ID。, 艺术。 33。

[xxxii] ID。, 艺术。 30岁

[xxxiii] 支付能力,银行汇率, //www.bankrate.com/glossary/a/ability-to-pay/.

[xxxiv] DMA规定,第11条。 2(1)。

[xxxv] ID。, art. 2(2).

[xxxvi] ID。, art. 1(2).

[xxxvii] ID。, art. 3(1).

[xxxviii] ID。, 艺术。 5,

[xxxix] ID。, 艺术。 6。

[xl] ID。, 艺术。 8。

[xli] ID。, 艺术。 9。

[xlii] ID。, art. 1(5).

[xliii] ID。, art.10.

[xliv] ID。, 艺术。 11。

[xlv] ID。, ch. IV.

[xlvi] Cory Doctorow和Christoph Shmon, 欧盟的《数字市场法》: 很多喜欢,但有改进的空间, Electronic Frontier Foundation (Dec. 15, 2020), //www.eff.org/deeplinks/2020/12/eus-digital-markets-act-there-lot-room-improvement.

[xlvii] 《数字服务法》提案: 数字监管的新时代 , DR2 顾问(2020年12月18日), //dr2consultants.eu/digital-services-act-proposal-the-start-of-a-new-era-in-digital-regulation/.

[xlviii] DSA规定,第11条。 59。

[xlix] DMA规定,第11条。 29。

[l] DR2顾问, 同上 笔记47。

[li] 塞缪尔·斯托尔顿 数字简介,由 Google:DSA和DMA –成员国做出回应,Euractive(2020年12月18日), //www.euractiv.com/section/digital/news/digital-brief-powered-by-google-dsa-and-dma-member-states-respond/.

[lii] ID。

[liii] ID。

[liv] ID。

[lv] ID。

[lvi] Mark Scott,Thibault Larger和Laura Kayali, 欧洲改写 数字时代规则书,政治 (Dec. 15, 2020), //www.politico.eu/article/europe-digital-markets-act-services-act-tech-competition-rules-margrethe-vestager-thierry-breton/.

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